Em resposta ao novo Coronavírus (COVID-19), o Congresso aprovou recentemente o Lei de Auxílio, Ajuda e Assistência à Coronavírus (Lei CARES)Como parte da Lei CARES, em conjunto com a Administração de Pequenas Empresas (SBA) e o Tesouro dos Estados Unidos, o Congresso introduziu o que é conhecido como o Programa de proteção de pagamento (PPP) que fornece financiamento para pequenas empresas com 500 ou menos funcionários e que foi concebido para apoiar pequenas empresas em momentos de grande necessidade. O objetivo principal de Empréstimos PPP O objetivo é apoiar as obrigações de folha de pagamento dos empregadores, incentivando-os a manter seus funcionários empregados e evitar licenças não remuneradas ou demissões. Como parte do pedido de empréstimo do PPP, os tomadores devem certificar que “a incerteza econômica atual torna este pedido de empréstimo necessário para apoiar as operações em andamento do solicitante”. Na época em que a maioria das empresas solicitou o empréstimo do PPP, essa certificação parecia uma afirmação óbvia. No entanto, à luz da recente controvérsia em torno de grandes empresas que receberam financiamento do PPP por meio de subsidiárias ou afiliadas, a ideia de “necessárioO programa PPP (Programa de Proteção ao Pagamento de Salários) foi minuciosamente analisado. Como mencionado anteriormente, o programa foi concebido para pequenas empresas com 500 funcionários ou menos. No entanto, a linguagem e os requisitos do programa permitem alguma flexibilidade, especialmente no setor de restaurantes, que permite às empresas contabilizar apenas o número de funcionários por unidade. Devido a essa ambiguidade, grandes empresas (inclusive gigantescas) de capital aberto solicitaram o empréstimo do PPP e foram contempladas. Alguns exemplos de empresas que receberam financiamento do PPP (segundo a Forbes) são:

• Shake Shack: US$ 10 milhões
• Ruth's Chris Steak House: US$ 20 milhões
• Barriga de pote: US$ 10 milhões
• Los Angeles Lakers: US$ 4.6 milhões
• AutoNation: US$ 77 milhões

Depois de recebendo fundos do PPP Essas empresas enfrentaram críticas intensas e foram acusadas de se aproveitarem de um programa de empréstimos destinado a pequenas empresas, e não a gigantes de capital aberto ou grandes corporações. O Secretário do Tesouro, Steven Mnuchin, criticou publicamente essas empresas, afirmando que, se não devolvessem os fundos, estariam sujeitas a severas penalidades financeiras e possivelmente até a processos criminais. Em entrevista à CNBC em 28 de abril de 2020, Mnuchin afirmou que as Perguntas Frequentes sobre os Empréstimos do Programa de Proteção ao Salário (PPP) indicam claramente que esses empréstimos NÃO se destinam a grandes empresas com fontes alternativas significativas de liquidez e acesso aos mercados públicos. Como resultado do intenso escrutínio e da ameaça de processos, muitas dessas grandes empresas optaram por devolver os fundos que receberam da SBA (Administração de Pequenas Empresas dos EUA). As consequências para as grandes empresas mencionadas acima causaram muita confusão para as pequenas empresas. Conforme mencionado anteriormente, no momento da solicitação do empréstimo PPP, que foi lançado em 3 de abril de 2020, as pequenas empresas declararam de boa-fé que “a atual incerteza econômica torna esta solicitação de empréstimo necessária para apoiar as operações em andamento do solicitante”. Essas empresas estão sendo informadas agora (quase um mês depois dos pedidos de empréstimo terem sido feitos) de que, se você recebeu um empréstimo do PPP e não tinha direito a ele, porque não era “necessário(Seja lá o que isso signifique) você pode enfrentar consequências drásticas, como processo criminal ou multa. Portanto, em um esforço para esclarecer um tópico muito ambíguo e complexo, analisarei agora as poucas orientações que temos do Departamento do Tesouro dos Estados Unidos. O Departamento do Tesouro dos Estados Unidos possui um documento chamado... PERGUNTAS FREQUENTES SOBRE EMPRÉSTIMOS DO PROGRAMA DE PROTEÇÃO DE SALÁRIOS (PAYCHECK PROTECTION PROGRAM) Esse parece ser o guia de trabalho do PPP. O item 31 das Perguntas Frequentes, publicado em 23 de abril de 2020 (20 dias após o lançamento do PPP), parece fornecer orientações para as empresas que mencionei acima. Este parágrafo afirma:

Pergunta: Empresas pertencentes a grandes corporações com fontes adequadas de liquidez para sustentar as operações contínuas do negócio são elegíveis para um empréstimo do Programa de Proteção ao Salário (PPP)?

Resposta: Além de analisar as regras de afiliação aplicáveis ​​para determinar a elegibilidade, todos os mutuários devem avaliar sua necessidade econômica de um empréstimo do PPP de acordo com o padrão estabelecido pela Lei CARES e pelos regulamentos do PPP vigentes no momento da solicitação do empréstimo. Embora a Lei CARES suspenda a exigência comum de que os mutuários não consigam obter crédito em outros lugares (conforme definido na seção 3(h) da Lei de Pequenas Empresas), eles ainda devem certificar de boa-fé que sua solicitação de empréstimo do PPP é necessária. Especificamente, antes de enviar uma solicitação de PPP, todos os mutuários devem revisar cuidadosamente a certificação exigida de que “a incerteza econômica atual torna esta solicitação de empréstimo necessária para apoiar as operações em andamento do solicitante”. Os mutuários devem fazer essa certificação de boa-fé, levando em consideração sua atividade comercial atual e sua capacidade de acessar outras fontes de liquidez suficientes para apoiar suas operações em andamento de uma maneira que não seja significativamente prejudicial aos negócios. Por exemplo, é improvável que uma empresa de capital aberto com valor de mercado substancial e acesso aos mercados de capitais consiga fazer a certificação exigida de boa-fé, e tal empresa deve estar preparada para demonstrar à SBA, mediante solicitação, a base para sua certificação. Os credores podem confiar na certificação do mutuário quanto à necessidade do pedido de empréstimo. Qualquer mutuário que tenha solicitado um empréstimo do PPP antes da publicação desta orientação e que o quite integralmente até 7 de maio de 2020 será considerado pela SBA como tendo feito a certificação exigida de boa-fé. Em 28 de abril de 2020, o Tesouro aplicou a orientação acima a empresas privadas quando publicou a Circular nº 37, que declara:

Pergunta: Empresas pertencentes a companhias privadas com fontes adequadas de liquidez para sustentar as operações contínuas do negócio são elegíveis para um empréstimo do Programa de Proteção ao Salário (PPP)?

Resposta: Veja a resposta à FAQ nº 31. Agora, se você leu o que foi dito acima e está pensando: "bem, agora estou realmente confuso", seja bem-vindo ao clube. O que constitui “necessário” de acordo com as diretrizes do Tesouro? A situação ainda não está bem definida. Recomendamos que as empresas analisem cuidadosamente seu acesso à liquidez e determinem se a incerteza econômica torna o empréstimo do PPP necessário para manter as operações em andamento. O verdadeiro problema é que as empresas não sabem o que os próximos meses (ou anos) reservam. Portanto, no momento em que solicitaram os empréstimos, a resposta a essa pergunta era incerta e, sem dúvida, continua incerta hoje. Se você tiver alguma dúvida ou precisar de ajuda com os empréstimos do PPP, entre em contato com o [inserir nome da instituição/pessoa que possa fornecer informações adicionais]. advogados de negócios de Battaglia, Ross, Dicus & McQuaid, PA hoje.