La Red de Ejecución de Delitos Financieros (FinCEN) del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos, que combate el lavado de dinero y las actividades comerciales ilegales, ha publicado una norma final que especificará cómo y cuándo más de 30 millones de “empresas que informan”, independientemente de su tamaño, deben declarar informar información sobre beneficiarios reales individuales y solicitantes de empresas. A partir del 1 de enero de 2024, la mayoría de las empresas que operan en los EE. UU., con algunas excepciones, deberán revelar información específica sobre la empresa y todos los beneficiarios finales que será almacenada por FinCEN, a la que solo pueden acceder ciertos organismos e instituciones gubernamentales. La regla final de FinCEN es una enmienda a La regla de requisito de presentación de informes de información sobre el beneficiario final (BOI) , que lleva a cabo la Sección 6403 de la Ley de Transparencia Corporativa (CTA).

¿Qué define a una “empresa que informa” según la regla final de FinCEN?

Todas las empresas y negocios creados en los Estados Unidos mediante la presentación de documentación ante el secretario de estado, o cualquier oficina similar según la ley de un estado o tribu india, se considerarán una empresa informadora nacional. La “empresa que informa” incluye cualquier corporación, grande o pequeña, compañía de responsabilidad limitada (LLC), sociedad limitada (LP) y fideicomiso estatutario. Además, cualquier empresa de un país extranjero que se registre para hacer negocios en cualquier estado o jurisdicción tribal de EE. UU. mediante la presentación de documentación ante un secretario de estado u oficina similar del estado o tribu india, se considerará una empresa informante extranjera. Sin embargo, como se aclara en la regla final, la sociedad general, ciertos tipos de fideicomisos y las empresas unipersonales están excluidas de la definición de FinCEN de “compañía que informa”, ya que no se crean a través de documentación presentada ante un secretario de estado. Aunque probablemente se hayan registrado para obtener una licencia comercial o un permiso para operar, dichos documentos no “crean” la empresa. Otras empresas o entidades a las que la Regla de informes exime de la CTA y no están obligadas a presentar informes BOI a FinCEN son:

• Emisores de valores registrados bajo la Sección 12 de la Ley de Bolsa de Valores de 1934 (Ley de 1934) o aquellos que deben presentar información complementaria y periódica bajo la Sección 15 (d) de la Ley de 1934.
• Autoridad gubernamental que actúa en nombre de los EE. UU. o de cualquier tribu, estado o subdivisión política india.
• Bancos.
• Las cooperativas de crédito.
• Sociedades de cartera bancarias.
• Negocio de servicios monetarios registrado en FinCEN
• Corredores o distribuidores registrado en la Comisión de Bolsa de Valores (SEC) según la Sección 15 de la Ley de 1934.
• Empresas públicas registrado en la SEC según la Ley de 1934.
• Sociedades de inversión o asesores registrado bajo la Ley de Asesores de Inversiones de 1940.
• Asesor de fondos de capital riesgo.
• Las compañías de seguros.
• Productor de seguros con licencia estatal.
• Empresas de contabilidad pública registrado bajo la Sección 02 de la Ley Sarbanes-Oxley de 2002
• Utilidad publica – proporcionar servicios de telecomunicaciones, energía eléctrica, gas natural o servicios de agua dentro de los EE. UU.
• Grandes empresas operativas – que tienen más de 20 empleados a tiempo completo en los EE. UU., una declaración de impuestos federales sobre la renta presentada el año anterior con más de $5 millones de ventas o ingresos brutos y una presencia operativa en los EE. UU.
• Entidades inactivas – no ha participado en negocios activos durante más de un año, no es propiedad de una persona extranjera, no ha cambiado de propietario ni ha recibido o enviado más de $1,000 en los 12 meses anteriores, no posee ningún activo, incluida la propiedad de ninguna corporación, LLC, u otra entidad similar.

Ver la FinCEN Guía de cumplimiento para pequeñas entidades para obtener más detalles y una lista completa de las 23 posibles exenciones.

¿Qué es un identificador FinCEN?

Un identificador FinCEN es un número único emitido por FinCEN, previa solicitud, a las personas después de que proporcionen su BOI y a las empresas informantes después de que presenten sus informes iniciales de BOI. Obtener un Identificador FinCEN, aunque no es obligatorio, puede permitir a entidades o individuos simplificar el proceso de presentación de informes y hacer referencia a la información de identificación de una empresa informante proporcionada previamente a FinCEN de manera mucho más eficiente. En lugar de presentar la BOI de un individuo, el Norma Final incorpora cambios para aclarar las circunstancias que permite a las empresas informantes utilizar el identificador FinCEN y el nombre legal completo de “otra entidad”. Luego de estos cambios a la Regla Final, el 31 CFR 1010.380(b)(4)(ii)(B) leerá lo siguiente:

1. A la empresa que informa se le ha proporcionado el identificador FinCEN de la otra entidad.
2. Un individuo es o puede ser un beneficiario efectivo de la empresa que informa en virtud de una participación en la empresa que informa que posee a través de una participación de propiedad en la otra entidad; y;
3. Los beneficiarios reales de la otra entidad y la empresa que informa son las mismas personas.

Tener un identificador FinCEN es muy beneficioso. Sin él, las entidades con múltiples presentaciones que completar tendrán que completar el mismo BOI cada vez para todas las empresas informantes dentro de una familia corporativa, lo que puede llevar mucho tiempo y sobrecargar las tareas administrativas. Un identificador FinCEN también puede proporcionar seguridad de datos. Al eliminar la necesidad de realizar múltiples presentaciones a través de numerosas entidades informantes, es menos probable que la información de identificación personal se vea comprometida.

¿Quién es un beneficiario efectivo?

Un “propietario beneficiario” de una empresa que informa, que debe presentar un informe de la BOI, es cualquier individuo que ejerce un control sustancial sobre una empresa que informa o que posee o controla al menos el 25 por ciento de sus participaciones en la propiedad, directa o indirectamente. Un informe BOI requiere que la empresa informante proporcione información de identificación personal sobre cada uno de sus beneficiarios finales, esto incluye:

• Nombre legal completo.
• Fecha de nacimiento.
• Dirección residencial actual.
• Un número de identificación de una licencia de conducir, identificación estatal, pasaporte o identificador FinCEN.
• Una imagen del documento del número identificativo.

¿Qué constituye un control sustancial?

El control sustancial le da a un individuo la autoridad para decidir sobre asuntos importantes relacionados con la empresa que informa. Las personas que pueden ejercer autoridad sobre una entidad mediante control sustancial son aquellas que:

• Servir a la empresa informante como un alto funcionario, como director ejecutivo, director financiero y director de operaciones.

• Tener autoridad sobre el nombramiento o remoción de cualquier alto funcionario o de la mayoría del directorio de la sociedad reportante.

• Dirige, determina o tiene influencia sustancial sobre decisiones importantes tomadas por la empresa informante, incluyendo: Celebración y terminación de contratos; adquisición, venta o arrendamiento de los principales activos de la empresa; Reorganización, disolución o fusión; selección o terminación de líneas de negocio o emprendimiento; y la modificación de cualquier documento de gobierno de la empresa que informa.

¿Qué es un solicitante de empresa?

Una empresa solicitante de una empresa declarante nacional es la persona física que presenta directamente el documento que crea la empresa. Una empresa solicitante de una empresa declarante extranjera es la persona física que presenta directamente el documento que registra por primera vez a la empresa extranjera. La responsabilidad principal de una empresa solicitante es dirigir o controlar la presentación si más de una persona participa en la presentación de documentos para la empresa declarante nacional y extranjera. La empresa que informa debe proporcionar la misma información de identificación personal sobre los solicitantes de la empresa que un informe de la BOI requiere para los beneficiarios reales, con una excepción con respecto a la dirección postal. La empresa informante debe presentar la dirección residencial del solicitante de la empresa, a menos que la persona participe en la formación de una empresa como agente legal o de formación de empresas y presente el documento de formación o registro durante ese negocio. Luego, la empresa que informa debe enviar la dirección actual de la empresa del solicitante. Por ejemplo, si un asistente legal es el solicitante de la empresa y presenta el documento en su bufete de abogados, la empresa informante debe informar la dirección comercial del bufete de abogados.

¿Qué información debe proporcionar una empresa que informa sobre sí misma?

Además de la información de identificación de los beneficiarios reales y de los solicitantes de la empresa, la empresa declarante deberá proporcionar la siguiente información sobre sí misma:

• Su nombre legal completo y cualquier nombre “comercial como” (t/a) o “haciendo negocios como” (d/b/a).
  • La dirección actual de su lugar principal de negocios en los Estados Unidos; o si es una empresa reportante extranjera, la dirección actual desde la cual realiza negocios en los Estados Unidos.
    • La jurisdicción estatal, tribal o extranjera de formación o registro de su empresa informante.
      • Sus Número de identificación del contribuyente (TIN) y ellos Número de identificación del empleador (EIN).

Una empresa que presenta informes también deberá indicar qué está presentando, ya sea un informe inicial, una corrección de un informe anterior o una actualización de un informe anterior.

¿Cuáles son los plazos para presentar informes a la BOI?

La regla final entrará en vigor para los informes de la BOI el 1 de enero de 2024. Una empresa declarante que se cree o registre a partir del 1 de enero de 2024 tendrá 30 días calendario a partir de ese momento para presentar un informe de la BOI ante la FinCEN, mientras que las empresas declarantes creadas o registrados antes del 1 de enero de 2024, tendrán hasta el 1 de enero de 2025 para proporcionar a FinCen sus informes BOI. La regla final también requiere actualizar cualquier cambio en el BOI de una empresa informante o cualquier información incorrecta en el informe, dentro de los 30 días posteriores al descubrimiento. Los nuevos requisitos y plazos, especialmente para las empresas nuevas, pueden parecer intimidantes y abrumadores. Para comprender mejor este proceso, contrate a un experto abogado de transacciones comerciales y corporativas de Battaglia, Ross, Dicus & McQuaid y asegúrese de estar preparado a tiempo.

¿Cuáles son las sanciones por no informar?

Las sanciones por no cumplir con los nuevos requisitos de presentación de informes, por fraude o por revelar información en los informes de la BOI son severas. No informar o actualizar la BOI y proporcionar BOI fraudulenta a FinCEN puede resultar en multas civiles de $500 por día, por un total de $10,000 por infracción, y hasta 2 años de prisión. La divulgación intencional y no autorizada de BOI por parte de un individuo puede resultar en sanciones penales de $500 por día, por un total de $250,000, y hasta 5 años de prisión.

¿Quién puede acceder a esta información?

La Ley de Transparencia Corporativa limita el acceso a la BOI reportada a ciertos organismos e instituciones gubernamentales autorizados, que solo pueden obtenerla para perseguir y procesar una actividad de seguridad nacional, inteligencia o aplicación de la ley. Las agencias policiales estatales, locales y tribales pueden acceder a él como parte de un caso penal o civil con una orden judicial. El Departamento del Tesoro y las instituciones financieras con el consentimiento de la empresa informante, así como las agencias gubernamentales que supervisan las instituciones financieras.

¿Existen costos por presentar un informe inicial de BOI ante FinCEN?

Según FinCEN, el costo promedio estimado de presentar un informe inicial de BOI será de $ 85.14 por empresa declarante con estructuras de propiedad efectiva simples y, para entidades con estructuras de propiedad complejas, hasta $ 2,614.87. Para la presentación de informes BOI actualizados, el costo promedio estimado es de entre $37.84 y $560.81.

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